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“劫持流量”首次入刑,最高法发布指导案例102号

时间:2018/12/27 17:56:52    来源:    作者:    点击:493

案情简介:
  付宣豪、黄子超等人租赁多台服务器,使用恶意代码修改互联网用户路由器的DNS设置,进而使用户登录“2345.com”等导航网站时跳转至其设置的“5w.com”导航网站,付宣豪、黄子超等人再将获取的互联网用户流量出售给杭州久尚科技有限公司(系“5w.com”导航网站所有者),自2013年底到2014年10月止,违法所得合计人民币754,762.34元。

        2014年11月17日,付宣豪接民警电话通知后自动至公安机关,黄子超主动投案,二人到案后均如实供述了上述事实。

        2015年5月20日上海市浦东新区人民法院作出(2015)浦刑初字第1460号刑事判决:

                  一、被告人付宣豪犯破坏计算机信息系统罪,判处有期徒刑三年,缓刑三年。

                  二、被告人黄子超犯破坏计算机信息系统罪,判处有期徒刑三年,缓刑三年。

                  三、扣押在案的作案工具以及退缴在案的违法所得予以没收,上缴国库。一审宣判后,二被告人均未上诉,公诉机关未抗诉,判决已发生法律效力。

         相关法条:

        《中华人民共和国刑法》第286条破坏计算机信息系统罪:违反国家规定,对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰,造成计算机信息系统不能正常运行,后果严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的,处五年以上有期徒刑。 违反国家规定,对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作,后果严重的,依照前款的规定处罚。 故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序,影响计算机系统正常运行,后果严重的,依照第一款的规定处罚。 单位犯前三款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。 第二百八十六条之一 网络服务提供者不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务,经监管部门责令采取改正措施而拒不改正,有下列情形之一的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金: (一)致使违法信息大量传播的; (二)致使用户信息泄露,造成严重后果的; (三)致使刑事案件证据灭失,情节严重的; (四)有其他严重情节的。 单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。 有前两款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。


程鹏律师观点:

       

        此案是我国第一起“流量劫持”被判刑的案件。首次以司法的方式确认了劫持他人的流量构成犯罪,对推进互联网法制建设具有重要意义。之前的同类案件大多以不正当竞争案处理,如百度诉360插标及劫持流量案,最终北京高院以判决形式认定360构成不正当竞争,此后的类似案件往往不同法院判处不同罪名。而此次最高法发布指导性案例,可谓对“流量劫持”刑案定罪一锤定音。

       以往对于流量劫持行为的处理中,因为犯罪主体的专业化、犯罪手法的的隐蔽性、证据认定存在困难等原因,往往面临入罪难的问题,基本上做了无罪化或者民事化处理。但随着社会的发展,互联网越来越成为每一位公民必不可少的一项基础设施服务,与此同时互联网黑色产业链条不断发展,其社会危害性无论是从广度还是深度来说都愈来愈严重,我国刑法虽然将流量劫持等破坏计算机信息系统犯罪列入妨害社会管理秩序罪一章,但其侵害的客体并不限于计算机信息系统的安全等社会管理秩序,也涉及公共安全、公司财产所有权(例如计算机系统所有人的排他性权益:所有权、使用权和处置权)甚至国防利益等,且客体侵害的的反射效果严重。此次最高法发布指导性案例也是司法实践灵活适用社会发展的一个体现。

        同时我们也要知道刑法具有谦抑性,流量劫持行为虽然具有严重的社会危害性,但是至少也要达到“后果严重”的程度才可以入罪。